如何鉴别一份有效的建筑企业内部承包合同

关于这个话题,我想从五个方面来解读。首先,什么是建筑企业内部承包；其次，这个内部承包合同具备哪些法律特征；第三，内部承包合同无效的情形有哪些；第四，对于无效的内部承包合同的司法处理怎样；最后说下建筑企业内部承包与转包、挂靠的区别。

一、什么是内部承包？

内部承包是指企业作为发包方与其内部的生产职能部门、分支机构、职工之间为实现一定的经济目的，而就特定的生产资料及相关的经营管理权所达成的双方权利义务的约定。

内部承包合同不同于企业承包合同！

企业承包合同是企业将其整体打包承包给自然人、法人或其它组组织一种经营模式，承包人利用发包人生产设施设备和生产技术生产，按承包合同约定，定期向发包人缴纳承包费的合同。

因此，二者存在着纵向和横向之分；对内对外之别；整体和局部之差；内部承包具有隶属性，承包经营一般不受企业规章制度的约束。

内部承包从一定程度上能够解决企业所有权与经营权相分离，责、权、利相统一的问题，达到提高企业职工积极性、主动性，提高整个企业的生产经营效率和效益的目标，因而这种经营行式受到许多企业的青睐，在建筑行业尤其盛行。

二、建筑企业内部承包合同的法律特征。

建筑企业内部承包的合同存在以下四个法律特征：

(一)双方是明确的公司与职工的隶属关系，存在劳动用工关系；

(二)双方的劳动关系延续时间与该项目的施工时间基本重合；

(三)承包方企业负责管理、技术、财务等核心事项，承包人与企业之间还应存在一个上下级间行政隶属上的管理关系；

(四)内部承包合同下，实际承包人对外应以承包人的名义展开经济活动，由承包人对外承担责任。

三、建筑企业内部承包合同的无效情形。

《建筑法》第26条、第28条、《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第1条、第4条、《合同法》第272条等法律法规规定，建筑企业内部承包合同存在以下情形，属无效合同：

(一)承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的;

(二)没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的;

(三)建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的。

(四)承包人非法转包、违法分包建设工程或者没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义与他人签订建设工程施工合同的。

四、建筑企业内部承包合同无效的司法处理。

《合同法》第58条以及最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第2规定，建设工程施工合同无效，但建设工程经竣工验收合格的，承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持。

最高人民法院《关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律的解释》第3规定，建设工程施工合同无效，且建设工程经竣工验收不合格的，按照以下情形分别处理：(一)修复后的建设工程经竣工验收合格，发包人请求承包人承担修复费用的，应予支持;(二)修复后的建设工程经竣工验收不合格，承包人请求支付工程价款的，不予支持。因建设工程不合格造成的损失，发包人有过错的，也应承担相应的民事责任。

五、建筑企业内部承包与转包、挂靠的区别。

建筑企业内部承包与转包、挂靠有本质的区别，综合以下四点可以判断：

(一)承包人是否为建筑企业的内部成员。建筑企业内部承包的承包人必须是建筑企业的下属职能部门或分支机构或者职工个人，而转包、挂靠合同中的承包人则与建筑企业没有任何人事关系。

对于内部成员身份，可以依据劳动合同，工资条，社会保险缴纳记录等认定。 

(二)建筑企业对项目工程技术、资金、质量、安全等方面能否加以实质性的管理和监督。建筑企业内部承包条件下，建筑企业能对工程项目能加以实质性的管理和监督，以保证工程的安全、质量等符合国家规定。

而转包、挂靠中，建筑企业没有任何管理与监督，工程质量、安全存在极大的风险。 

(三)能否体现建筑企业的资质要素。国家设立建筑企业资质的本意在于保证建筑工程的质量、安全，建筑企业具有国家规定的资质，能为承包人提供足够的资金和技术支持。

而转包、挂靠显然无从体现建筑企业的资质要素。 

(四)财务上是否统一管理。建筑企业对承包人有管理的义务，在财务上实行统一管理。

而转包、挂靠中，建筑企业不能控制资金的使用，往往工程款直接拨付给承包人，而不是建筑企业的账号，或者虽然拨至工程项目上，建筑企业在扣除管理费后，余款全部划拨给承包人。

以上就是我对建筑企业内部承包合同效力的理解和分析，以后也会对一些常见的法律问题进行分析，并及时与大家分享，欢迎大家一起交流、探讨。